ЧТОДЕЛАТЬ, ЕСЛИ БАНК ЗАБЛОКИРОВАЛ СЧЕТ?
Доктор юр.Тимо Феннер,Адвокат(Dr. TimoFenner, Rechtsanwalt, MLawUZH).Доктор юр. Андре Терлинден, Адвокат, LL.M.(Dr. André Terlinden, Rechtsanwalt, LL.M.)NEUPERT VUILLE PARTNERS, Zollikon-ZürichЦолликон-ЦюрихСодержание:1. Введение 2. Основания для предъявления требований по банковскому договору3. Основное обязательство Банка перед вкладчиком по предоставлению доступа к банковскому счету в любое время4. Ограничения по доступу к банковскому счету5. Процессуальный порядок действий в случае блокировки банковского счета 1.ВведениеВ недалеком прошлом в ходе реализации "стратегии белых денег", блокировка банковских счетов вызывала юридические споры между клиентами банка и банком, в котором был открыт счет. Счет может быть заблокирован по различным причинам. Блокировка счета может опираться на различные правовые основы. Блокировка осуществляется либо банком, либо напрямую по распоряжению властей, но при этом только банк можетприостановитьоперации посчету.В первую группу входит блокировка криминальных счетов.Органы уголовного преследования отдают распоряжение о блокировке счетов для установления (предполагаемого) преступного источника происхождения средств. Посредством этой принудительной меры налагается арест на требования (банковсике активы) клиента. Кроме того, счет может быть заблокирован по требованию налоговых органов (определение стоимости имущества в рамках налогового ареста) или административным судом (арест активов с целью установления задолженностей).При этом следует различать блокировку банковских счетов самими банками. Банки блокируют счета, в частности, в случае возможных нарушений Закона о борьбе с отмыванием денег или в связи с неопределенностью в отношении гражданско-правовых требований по данному счету. Если банковский счет блокируют на основании уведомления согласно ст. 9 Закона об отмывани денег (GwG), то речь идет о возможных нарушениях связанных с уголовным преступлением по отмыванию денег, в частности, также предикатных преступлениях, где квалифицированные налоговые преступления с 1 января 2016 года квалифицируются как предикатные преступления . Кроме того, банк может ссылаться на общую оговорку в соответствии с Законом о банковской деятельности (статья 3, пункт 2, лит. с «Закон о банковскойдеятельности» (BankG). В соответствии с этим, банк обязан не совершать никаких незаконных илинесоответствующихобщепринятымнормамморалиопераций. Сделка может быть незаконной и несоответствующейобщепринятымнормамморали, если она нарушает швейцарские правовые нормы или императивные нормы иностранного государства, например, иностранное налоговое законодательство, и при этом данная юридическая сделка также не соответствуетобщепринятымнормамморалисточкизренияШвейцарии. Подобная блокировка иногда осуществляется и по соображениям комплаенса,для (предполагаемой) защиты клиента, если у банка складывается впечатление, что клиент может стать жертвой мошеннических действий (фишинг и т.д.) или может быть подвергнут шантажу или, например, совершает различные непрослеживаемые трансакции с иностранными банками.Для клиента банка в случае блокировки его счета самим банком важно знать какие именно (юридические) действия он может предпринять против распоряжения о блокировки счета.2.Основания для предъявления требований по банковскому договоруДоговорные отношения(расчетный счет и счет депо) между клиентом банка и банком регулируются, с одной стороны, положениями договорного права (ст. 394 Обязательственного кодекса Швейцарии (OR)) и, с другой стороны, положениями законодательства о депозитных договорах (ст. 472 Обязательственного кодекса Швейцарии (OR)). Клиент банка является заказчиком и вкладчиком, банк –уполномоченным и хранителем.В дополнение к вышеупомянутым положениям Обязательственного кодекса Швейцарии, любые другие договорные соглашения (например, общиеусловиязаключенияторговыхсделок"Общие условия») применяются диспозитивно, если они не противоречат императивным нормам. Таким образом, требование клиента банка о доступе к банковскому счету регулируется данными правовыми и договорными положениями. Во избежание судебных споров и рисков уголовного преследования, некоторые банки начали включать в «Общие условия» правила,в соответвии с которыми банк может требовать от клиента предоставления доказательств соблюдения им налоговых обязательств при трансакциях или передаче значительных финансовых активов (декларация о соблюдении налогового законодательства). Следует отметить, что швейцарское законодательство в целом не запрещает банкам вести бизнес с (потенциально) незадекларированными средствами при условии отсутствия предикатного преступления по отмыванию денег. 3.Основное обязательство Банка перед вкладчиком по предоставлению доступа к банковскому счету в любое времяКак право поручения, так и право на осуществление вклада предусматривают право поручителя или вкладчика (клиента банка)в любое время потребовать от банка возврата остатка средств на счете (ст. 404 Обязательственного кодекса Швейцарии: Право отзыва и расторжения договора поручителя по отношению к агенту и ст. 475 ИЛИ: Право требования вкладчика по возврату средств у хранителя.)Эти положения являются обязательными, поэтому банк обязан в любое время передать финансовые активы клиенту банка и не может отказаться от этих положений по отношению к клиенту банка даже ссылаясь общие условия заключения торговых сделок. Именно по этой причине клиентам банков рекомендуется не бояться общих положений, содержащихся в Законеобобщихусловияхзаключенияторговыхсделок(AGB).4.Ограничения по доступу к банковскому счету
Обязательство банка по предоставлению доступа вкладчика к банковскому счету ограничивается в случае незаконных и несоответствующихобщепринятымнормамморалисделок, в частности, положениями императивного публичного права.Нормативные или уголовно-правовые положения, вытекающие из публичного права, такие как положения Закона о борьбе с отмыванием денег (GWG) или Постановления FINMA о борьбе с отмыванием денег (GwV-FINMA), имеют преимущественную силу по отношению к положениям частно-правового соглашения и связанному с ним требованию вкалдчика о доступе к банковскому счету, если частно-правовое соглашение противоречит положениям императивного публичного права. В соответствии с положениями Закона о борьбе с отмыванием денег (GWG) и Постановления FINMA о борьбе с отмыванием денег (GwV-FINMA), банк обязан предоставлять информацию о деловом партнере. В частности, Банк обязан проследить законность трансакций, если (1) такая сделка вызывает у банка подозрения (за тсключением, если ее законность является очевидной), (2) имеются признаки того, что сомнительные активы связаны с уголовным деянием, согласно статье 260 п. 1 StGB(Уголовный кодекс;участие в преступной организации) или ст. 305 StGBуголовного кодекса (отмывание денег), (3) имеются подозрения о преступном происхождении средств или средства находятся в распоряжении преступной организации или (4) служат для финансированию терроризма (ст. 260, ч. 1 (StGB–Уголовного кодекса) (сомнительные деловые отношения).Налоговое мошенничество связанное с отмыванием денег, согласно ст. 305 п. 1 StGB(Уголовного кодекса) считается квалифицированным налоговым правонарушение (использование поддельного, фальсифицированного или недостоверного документа с целью уклонения от уплаты налогов), при условии, что сокрытая от уплаты налогов сумма составляет более 300 000 швейцарских франков за каждый налоговый период. Другими словами, налоговое мошенничество в связи с уклонением от уплаты налогов в размере менее 300 000 CHFза налоговый период в принципе не может считаться квалифицированным налоговым правонарушением. Если банку известно или у него есть обоснованное подозрение, что активы, вовлеченные в будущие или уже существующие деловые отношения, могут иметь недопустимые предпосылки в вышеупомянутом смысле, банк должен немедленно сообщить об этом в Службу за контролем по отмыванию денег (MROS -в Федеральном ведомстве полиции). Однако, если нет никаких указаний на наличие соответствующего предикатного правонарушения в вышеупомянутом смысле, у банка нет ни обязанностисообщать (ст. 9 GwG–Закон об отмывании денег), ни права сообщать(ст. 305 StGB-Уголовного кодекса), как не существует и «сомнительных деловых отношений» (ст.31 GwV-FINMA-Постановление о борьбе с отмыванием денег).Если выявлены критерии, наличие которых обязывает сообщить в Сужбу за котнтролем по отмыванию денег, банк обязан заблокировать связанные с этим активы, после того, как получит сообщение от Службы за контролем по отмыванию денег о передачи дела в прокуратуру. Подобная блокировкаможет сохраняться Банком до даты получения распоряжения органа уголовного преследования, но не более чем пять рабочих дней с даты, когда Служба за контролем по отмыванию денег сообщит ему о своем уведомлении. По истечении пяти дней такая блокировка становится необоснованной, а также недействительной, если правоохранительные органы не примут распоряжение о продлении срока действия блокировки счета.5.Процессуальный порядок действий в случае блокировки банковского счетаЕсли банк необоснованно блокирует банковский счет, на срок более предусмотренных Законом о борьбе по отмывваниию денег 5 дней и без распоряжения правоохранительных органов о продлении срока действия блокировки счета, то он нарушает свои договорные обязательства по Закону о поручениях и депозитных договорах, который предусматривает право клиента банка в любое время потребовать от банка возврата его банковского депозита. Если банк добровольно не выполняет требование клиент о выдаче или переводе активов, то банк обязан передать активы и, в случае необходимости, возместитьущерб за ненадлежащее исполнение в судебном порядке.Если правоохранительные органы не распорядились о блокировки счета, против которой могут быть использованы правовые инструменты уголовно-процессуального права, владелец счета может добиться разблокирования своего банковского счета, выплаты или перевода своих активов в рамкахчастного права и гражданского судопроизводства. Это делается либо путем подачи арбитражного ходатайства мировому судье и последующей подачи иска в обычный суд, либо непосредственно путем подачи иска в тороговый суд (в Цюрихе, Санкт-Галлене, Берне и Аргау), и если сумма спора превышает 30 000 швейцарских франков. Преимуществом подачи иска в торговый суд является, в частности, его компетенция в области коммерческого права, возможность избежания арбитражного разбирательства и разрешение спора в форме мирового соглашения, что отличается от обычных судов.
